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新起点备战09年司考预热班法理学讲义

  作者:佚名 文章来源:本站原创 点击数: 更新时间:2009-3-17 10:31:16 收藏本页

       预热班法理学讲义

                      

 

一.法理学知识结构图

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

二.法理学论述题知识贮备图:

 

图一:

 

 

 

 

 

图二:

 

 

 

 

三.法理学高频考点举要:

(一)法的作用

120世纪90年代初,传销活动在中国大陆流行时,法律法规对此没有任何具体规定。当时,执法机关和司法机关对这类案件的处理往往依据《民法通则》第7条。该条规定:“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。”这说明法律原则具有哪些作用?(2006-1-52,多)

A法律原则具有评价作用B法律原则具有裁判作用

C法律原则具有预测作用D法律原则具有强制作用

2法的指引作用可以分为确定的指引和有选择的指引,下列哪些表述属于有选择的指引?(2002-1-32,多)

A宪法规定,公民的人格尊严不受侵犯

B合同法规定,当事人协商一致,可以变更合同

C刑法规定,故意杀人的,处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑

D民法通则规定,公民对自己的发明或者其他科技成果,有权申请领取荣誉证书,奖金或者其他奖励

3学者们认为,法律不是万能的,其作用是有限的,其理由在于:①法律重视程序,不讲效率;②法律调整外在行为,不干预人的思想观念;③法律强调稳定性,避免灵活性;④法律反映客观规律,不体现人的意志。下列哪些选项是正确的?(1999-1-37,多)

A④B①②

C②D③

4《中华人民共和国继承法》第16条第2款规定:“公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承”。从法的规范作用看,该项规定属于下列哪一情况?(1998-1-24,单)

A个别指引                 B确定的指引

C有选择的指引             D非规范性指引

【答案】1 ABCD   2 BCD   3 CD   4 C

 

(二)法的价值

1  关于法律与自由,下列哪一选项是正确的? (2008-1-2,单)

A  自由是至上和神圣的,限制自由的法律就不是真正的法律

B  自由对人至关重要,因此,自由是衡量法律善恶的唯一标准

C  从实证的角度看,一切法律都是自由的法律                 

D  自由是神圣的,也是有限度的,这个限度应由法律来规定

2  我国《刑法》第21条规定,为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。该条文中的价值平衡,适用的是下列哪一项原则?(2008-1-3,单)

A  价值位阶原则 B  个案平衡原则

C  比例原则     D  功利原则

3我国《合同法》第41条规定:“对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。”对该法律条文的下列哪种理解是错误的?(2006-1-1,单)

A该法律条文规定的内容是法律原则

B格式条款本身追求的是法的效率或效益价值,该法律条文规定的内容追求的是法的正义价值

C该法律条文是对法的价值冲突的一种解决

D该法律条文规定了法律解释的方法和遵循的标准

4法律与利益有着内在的联系。下列关于法律与利益关系的表述,哪一项是错误的?(2005-1-1,单)

A法对社会的控制和调整主要通过对利益的调控而实现

B法律是分配利益的重要手段,法律表达利益的过程,同时也是对利益选择的过程

C民法的诚信原则在维护民事活动中当事人利益和社会利益的平衡方面具有积极作用

D离开了法律,利益就无从产生,也无以存在

5出租车司机甲送孕妇乙去医院,途中乙临产,情形危急。为争取时间,甲将车开至非机动车道掉头,被交警拦截并被告知罚款。经甲解释,交警对甲未予处罚且为其开警车引道,将乙及时送至医院。对此事件,下列哪一项表述是正确的?(2005-1-2,单)

A在此交通违章的处理中,交警主要使用了形式逻辑的推理方法

B警察对违章与否的解释属于“行政解释”

C在此事件的认定中,交警进行了法的价值判断

D此事件所反映出的价值之间没有冲突

6某地电缆受到破坏,大面积停电3小时,后查知为邢某偷割电缆所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”,处以5年有期徒刑。邢某不服上诉,理由是自己偷割电缆变卖所得仅50元钱,顶多属于“小偷小摸”行为。二审法官依照最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》维持原判。对此,下列哪一种理解是错误的?(2005-1-5,单)

A法官依据最高人民法院的解释对邢某行为所作出的判断是一种事实判断

B最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》是司法解释

C在这个案件中,法官主要运用了“演绎推理”

D邢某对自己行为的辩解是对法律的认识错误

7在现代法律实践中,当法的价值发生冲突时,通常采取哪些原则?(2003-1-31,多)

A价值排序原则B秩序优先原则

C个案平衡原则D比例原则        

【答案】1 D   2 C   3 A   4 D   5 C   6 A   7 ACD

 

(三)法律要素

A 法律规则

1   关于法律规则的逻辑结构与法律条文,下列哪些选项是正确的?(2008-1-54,多)

A  假定部分在法律条文中不能省略

B  行为模式在法律条文中可以省略

C  法律后果在法律条文中不能省略

D  法律规则三要素在逻辑上缺一不可

2法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立?(2004-1-5,单)

A《律师法》第14条规定:“没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定为义务性规则

B《中小企业促进法》第31条规定:“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流,促进科技成果产业化,积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则

C《宪法》第40条规定:“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外,任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令性规则

D《医疗事故处理条例》第62条规定:“军队医疗机构的医疗事故处理办法,由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。”此规定为准用性规则

3下列何种表述不属于法的规则?(2003-1-81,任)

A公民的权利能力一律平等

B民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用

C合同的当事人应当按照合同的约定,全部履行自己的义务

D党必须在宪法和法律范围内活动

4学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学生甲的论点是:①法与法律规范的概念完全相同,因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素;②所有的法和法律规范都是通过法律条文来表述的;③表述法和法律规范内容的文件被称为“规范性法律文件”。学生乙的论点是:①法的要素不能等同于法律规范的构成要素;②并不是所有的法都表现为法律条文形式,但所有的法律规范都是通过法律条文来表述的;③同一个法律规范可以通过一个法律条文来表述,也可以通过若干个法律条文来表述。对上述论点进行分析,下列选项哪些是正确的?(1999-1-80,任)

A学生甲的论点①和论点②B学生甲的论点③和学生乙的论点③

C学生乙的论点①D学生乙的论点②

5我国《刑法》规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成侵害的,属于正当防卫,不负刑事责任”。该条款的内容属于哪种规范?(1998-1-34,单)

A授权性规范B义务性规范

C命令性规范D禁止性规范

【答案】1 BD   2 A   3 ABD   4 C   5 A

 

B.法律原则

1  关于法律原则的适用,下列哪些选项是错误的? (2008-1-51,多)

A  案件审判中,先适用法律原则,后适用法律规则

B  案件审判中,法律原则都必须无条件地适用

C  法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞            

D  法律原则的适用采取“全有或全无”的方式

2我国《宪法》第26条第1款规定:“国家保护和改善生活环境和生态环境,防治污染和其他公害。”下列哪一选项是正确的?(2007-1-2,单)

A该条文体现了国家政策,是典型的法律规则

B该条文既是法律原则,也体现了国家政策的要求

C该条文是授权性规则,规定了国家机关的职权

D该条文没有直接规定法律后果,但仍符合法律规则的逻辑结构

3关于法律概念、法律原则、法律规则的理解和表述,下列哪一选项不能成立?(2007-1-3,单)

A法律规则并不都由法律条文来表述,并非所有的法律条文都规定法律规则

B法律原则最大限度地实现法律的确定性和可预测性

C法律概念是解决法律问题的重要工具,但是法律概念不能单独适用

D法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷,弥补法律漏洞

4《中华人民共和国民法通则》第7条规定:“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。”对这条规定,下列哪些理解不正确?(2005-1-56,多)

A这一条的内容是法律规则

B一切民事案件均可以优先适用这一条文

C这一条的内容所反映的是正义的价值

D在处理民事案件时可以采取“个案平衡原则”适用这一条文

5下列关于法律原则的表述哪一项是错误的?(2004-1-4,单)

A法律原则不仅着眼于行为及条件的共性,而且关注它们的个别性

B法律原则在适用上容许法官有较大的自由裁量余地

C法律原则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的

D相互冲突的法律原则可以共存于一部法律之中

【答案】1 ABD   2 B   3 B   4 ABC   5 C

(四)法律适用的一般原理

1  关于法律论证中的内部证成和外部证成,下列哪些选项是错误的?(2008-1-52,多)

A  法律论证中的内部证成和外部证成之间的区别表现为,内部证成是针对案件事实问题进行的论证,外部证成是针对法律规范问题进行的论证

B  无论内部证成还是外部证成都不解决法律决定的前提是否正确的问题

C  内部证成主要使用演绎方法,外部证成主要使用归纳方法

D  无论内部证成还是外部证成都离不开支持性理由和推理规则

 

 

 

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